當前強監管背景下的公司治理與運作規范

課程設計思路
近2年來，隨著《民法典》的出臺，《公司法》、《刑法》、《證券法》、《上市公司治理準則》、滬深交易所上市規則、監管規則、信批規則等大量的法律法規隨即也作出了很多調整，在當前強監管的態勢下，有限公司、股份公司、上市公司、國有企業等不同性質的企業在實際運營中如何做到合法合規，滿足監管要求是本課程的出發點。
以公司治理的基本理論為主線，從股東大會、董事會、監事會、經理層、具體運作和信息披露為著重點，結合當前各領域新法規、新政策的變化，對大量近幾年發生的熱點案例進行深入解讀，從不同側面給出規范“公司章程”的寫作范本，形成公司在頂層設計上對沖風險的一整套機制。

內容提要
本課程主要介紹公司治理概念、形式、要素和目標，股東大會、董事會構成及議事規則，公司法關于公司治理的規定，公司章程中應約定的大事，高管層如何進行激勵，股權架構中最重要的9條生命線。

課程收益
1.了解公司治理的基本概念；
2.了解股東大會設置、權利與決議；
3.了解董事會權利與設置方式；
4.了解公司法關于公司治理的規定；
5.了解公司章程中應約定的大事；
6.了解高管股權激勵的8種形式；
7.了解股權架構中最重要的9條生命線。

授課對象
公司董事會、監事會成員、公司總裁、副總裁、法律顧問等高級管理人員

課程大綱
第一章 一張圖快速了解公司治理 
-公司治理的起源及概念 
-一句話說清委托代理關系
案例：董明珠的內部人控制
案例：格力電器混改，董*玩兒的高啊！
-概念解析：控股股東、實控人
-上市公司共同實際控制人的認定
-證監會明確定義戰略投資者 監管問答 2020.03.20.
-公司為何要治理
案例：匯源果汁（HK1886），當時賣了該多好
案例：大股東利用優勢地位作出向關聯公司轉移資產，小股東可照此辦理
案例：業績造假：輝山乳業（HK6863）暴跌
獐子島，存貨減值+變賣資產，不剩啥了！
-良好的公司治理的特征
-什么是激勵機制
案例：食堂采購風險防范機制的借鑒
-公司治理與管理行為之比較
案例：豬——本命年咋就這么不好過尼？
案例：虧損再現奇葩理由——都是媒體惹的禍
-公司治理的基本目標
案例：OFO是怎么死的
-公司治理的形式 
-召開股東大會、董事會提前通知的時間 
-股東會召集主體
-股東會通知
- “股份公司章程”關于“股東大會會議通知”的范例
案例：股東大會亂了——看公司治理的重要性
-上市公司年報披露前注意事項
-內幕信息知情人登記

第二章 股東大會權利、決議與表決 
-股東大會的權利 
-股東大會決議的種類和內容 
-上市公司《公司章程》可規定對征集代理投票權進行規定
案例：大股東虛構股東會單方形成的決議不具有法律效力 
案例：與持股90%的大股東簽訂增資協議并實際投資，最終竟未取得股東資格
案例：港股中的“私有化”——大股東美的集團薅羊毛
案例：公司股東提供虛假材料誤導投資人增資后，投資人不能主張該增資無效
案例：工商登記并非公司章程的生效要件
案例：工商變更登記僅是股權變動的宣示性登記，未經登記不代表未取得股權，只是不能對抗善意第三人
案例：公司章程可規定股東會有權對股東罰款，但應明確罰款的標準、幅度
案例：股東違反章程將主營業務交其他公司經營，應賠償公司營業損失
-非貨幣財產出資存在的問題及規范
案例：非貨幣財產出資后出現財產貶值的如何處理-
-股東對其他股東放棄的認繳出資比例是否有優先認繳權可由《公司章程》自行約定
案例：只有經由全體股東一致同意，出資比例與股權比例不一致的約定才有效
案例：“股東未履行出資義務或者抽逃全部出資”，可解除股東資格
案例：股東抽逃部分出資、股東會可決議解除其相應部分的股權
案例：未按期出資的股東在公司清算前出資，還能參與分配公司剩余財產嗎？
案例：出資不實股東在債權受償中遵從“深石原則”
案例：股東之間因股東權益產生爭議時，以股東實際出資額來確定
案例：股東出資期限尚未屆滿，公司債權人不得要求股東對公司債務承擔補充賠償責任
案例：注冊資本金的“認繳制”并不代表公司可以肆意妄為
案例：股東未履行法定的退股程序時,僅以股東會決議內部約定來對抗其法定的出資義務,法院不予支持
-公司內部治理：變更法定代表人、爭奪公司印章證照三步走
案例：變向分配利潤
案例：被免職法定代表人霸占公章，造成損失承擔連帶責任
案例：大股東利用優勢地位作出向關聯公司轉移資產，小股東可照此辦理
-股東占用公司資產，《公司章程》可規定“占用即凍結”
案例：增資行為成立后,投資者不能以原股東所作承諾不真實為由否認增資效力
案例：公司章程未記載注冊資本、股東姓名、出資額，公司章程是否無效？
案例：公司章程規定“退休或離職即退股” 的條款有效嗎？
-《公司章程》條款設計——“員工股東離職即退股”
案例：《有限公司章程》可約定“員工股東離職即退股”
-2014《公司法》關于股份公司回購股票的規定
案例：股東雖未在股東會決議上簽字，但已知情且已實際履行該決議的，不得再主張該決議無效
案例：身份證被借用登記為公司股東，被冒名股東是否需要對公司債務承擔相應責任？
-股東會議的表決方式
-《公司章程》可對“表決權”自行約定
-股東會能否授權董事會修改公司章程——不建議！(附3個案例)
案例：公司可通過公司章程或股東會決議對未按期繳足出資股東的表決權進行合理限制 
案例：章程約定公司重大事項需經全體股東通過的法律效力
案例：兩份公司章程對股東表決權作出不同規定，應以哪份為準？
案例：《公司章程》約定可以返回增資款項及利息，屬于濫用股東權利
-“控股股東不得干預公司的決策及生產經營活動”可寫入《公司章程》(附2個案例)
-《公司章程》中應明確規定股東知情權的權利主體、行使權利的方式、范圍以及必要的程序
-《公司章程》可對“委托他人參加股東會”作出個性化規定(附2個案例)
-《公司章程》應明確“關聯股東回避”原則
-“關聯股東”堅決要求投票表決時如何應對
案例：“關聯股東” 以多數表決通過決議且決議內容損害公司及其他股東利益的，公司決議無效
-《公司章程》可規定：公司不得將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關聯方使用（附4個案例）
-《公司章程》可對分紅事項進行約定
案例：股東直接起訴主張利益分配不支持
-《公司章程》可對“新增資本認繳”進行約定
案例：股東是否可用已設定抵押權的財產出資？
案例：對增資不知情的股東可以起訴要求確認有關增加注冊資本的股東會決議無效（附3個案例）
案例：對增資不知情的股東可以起訴要求確認其持股比例維持增資前的股權比例（附2個案例）
案例：即使文件上的簽名并非本人所簽,但有其他證據證明當事人對公司成立知情且出資的,不能否定其股東身份
案例：僅出資未進行工商登記的投資人并未獲得股東身份,其將出資轉為借款的行為,不應認定為減少公司注冊資本
-《公司法》（解釋三）關于抽逃出資的列舉性規定及相關案例（附3個案例）
案例：股東資格應以合法投資行為為前提，以委托投資合同主張具有股東資格的法院不予支持
案例：股東出資方式在公司設立后是否發生變更應結合股東會決議、公司章程及公司工商登記事項作出綜合認定
案例：公司對股東履行出資義務產生懷疑的，股東應當就其已履行出資義務承擔舉證責任
案例：未足額繳納出資的股東即使對外轉讓所有股權，仍不能免除出資不實的責任
案例：公司轉讓主要財產時股東可請求回購股權，法院如何認定"主要財產"
-《公司章程》可規定中小投資者進行單獨計票
-《公司章程》可明確約定監事財務檢查權

第三章 董事會的設置、權利與決議 
案例：公司控制權爭奪——董事長
案例：董事會召集通知中未直接載明議題，但載明將對公司章程某條款作出決議的，視為議題明確
案例：董事會罷免法定代表人時，召集、通知、主持程序應嚴格符合《公司法》規定
-《公司章程》可明確董事長提名權（附3個案例）
-《公司章程》可明確董事提名權（附5個案例）
-《公司章程》可明確董事長財務審批權
案例：章程規定了小股東的董事、人事提名權
案例：變更法定代表人
案例：公司決議更換法定代表人但未辦變更登記，原法定代表人在外亂簽合同對公司有效
案例：公司法定代表人以個人名義委托他人處理其在公司中全部事務的,法律效力只能約束本人而不能約束公司
案例：與公司董事長簽署的合同也未必有法律效力
-單層制董事會 
-雙層制董事會 
-業務網絡模式董事會 
-交叉持股的法律要求、會計處理與案例
-我國董事會模式探討
-董事概念的界定 
案例：強生公司CEO薪酬引起爭議
案例：“花瓶” 獨立董事：狀告監管機構
-上市公司獨立董事特別行為規范
-《公司章程》關于獨立董事條款范例
案例：因為獨立董事發表獨立意見，海利得敗訴
案例：獨立董事受到關注——強生公司CEO薪酬引起爭議
案例：“花瓶” 獨立董事：狀告監管機構
-董事會召開
-上市公司《公司章程》可對不出席董事會的董事進行撤換
-《公司章程》可對“董事會議事方式”進行約定
-董事資格的界定（“消極資格”） 
案例：公務員簽訂的代持股協議有效，但不能據此被工商登記為顯名股東 
案例：實際出資人若要實現隱名股東顯名化，須經公司其他股東半數以上同意
案例：隱名股東可依法轉讓股權 
案例：實際出資人偽造名義股東簽章將股權轉讓給自己，名義股東知情后實際履行該合同的，視為合同有效
案例：個人獨資企業解散后原投資人需償還企業債務
-隱名股東簽署《股權代持協議》中應包含的七個重要條款
案例：對于外部第三人而言，股權登記具有公信力，隱名股東對外不具有公示股東的法律地位
案例：如何判定掛名股東？
-董事資格的界定（“積極資格”）
-《公司章程》可對董監高在法定禁售期外轉讓股份的數量和期間另行限制
-董事能力的要求
-《公司章程》中可明確約束“董事的義務”
案例：董事的義務
案例：如何判斷董事謀取公司的商業機會-
-董事會的權利 
-《公司章程》可以特別規定需要全體董事2/3以上的董事通過的決議事項
-董事會會議備忘錄與集體責任
-董事人數、任期、辭職 
-《公司章程》可增設“交錯選舉董事”條款
案例：董事辭職后簽署協議無效
-《公司章程》可以規定：董事、高管的誠信義務不因任期結束而終止
案例：董事違法給公司造成損失由董事個人承擔賠償責任
案例：能證明董事長私刻公章，就一定能贏嗎？
案例：如何認定表見代理 
-董事會表決
案例：董事會決議的撤銷
案例：控股子公司狀告母公司（附建議《公司章程》設計）
-董事會職能發揮
-上市公司年報與董事會相關的文件

第四章 監事履職
-新《證券法》第82條   2020年3月1日起實施
-對董事會的履職評價
-對高管的履職評價
-對監事的履職評價
-上市公司年報與監事會相關的文件

第五章 公司擔保與股權轉讓
-《公司章程》可對“擔保”進行約定
案例：擔保相對人應對照對方《公司章程》認真審查“決議書”
案例：公司法定代表人越權簽署對外擔保協議是否有效？
案例：債權具體數額尚未確定的框架性協議不能成為保證擔保的對象
-越權擔保中公司承擔不超過1/2的補充賠償責任
案例：“永宇沖片”因擔保而破產 
-《公司章程》可對“股權轉讓”進行約定
案例：股權轉讓價格發生重大變化，擬轉讓股權的股東應當重新通知其他股東行使優先購買權
案例：僅主張侵害優先購買權合同無效的訴訟請求，法院不予支持
案例：合同的解除權應當在合理期間內行使
案例：股權轉讓款分期支付，買方未付到期款項達到全部價款1/5，賣方不享有法定解除權
案例：股權置換合同部分有效、部分無效怎么辦？
案例：無權處分的股權轉讓協議并非無效
案例：事先約定股權回購價款，即便公司資產重大變化也不能要求調整價款
案例：股權轉讓無須經配偶同意 
-證監會新《退市意見》出臺   2018.03.02.
-自然人股東股權買賣、變更所需材料
案例： 股份禁售期內簽訂轉讓協議，約定禁售期滿后辦理轉讓手續的，轉讓協議有效
案例：股權轉讓雙方“應當預見”，而沒有“預見”，損失共同承擔
案例：股權轉讓后前股東仍可根據股權轉讓協議取得公司利潤 
案例：股權轉讓必須變更工商登記，否則可能承擔連帶責任
案例：買受股權，未進行盡職調查，不適用善意取得
案例：股東轉讓部分股權時,作出的放棄管理權和分紅權的約定收益條款，有效
案例：股權轉讓給外資公司境內子公司
案例：股權轉讓給境外自然人（或法人）
案例：涉礦企業的股權轉讓
案例：即便構成非法倒賣土地罪，轉讓房地產公司100%股權的轉讓合同依然合法有效

第六章 與公司治理有關的《公司法》解讀
-有限責任公司中小股東在特定條件下的退出機制（附6個案例）
-有限責任公司的股東可以查閱公司財務會計賬簿
案例：法人股東派出董事已對公司財務狀況知情，并不妨礙其行使查閱賬目的權利
-股東知情權章程范例
案例：法人股東派出董事已對公司財務狀況知情，并不妨礙其行使查閱賬目的權利
案例：公司有權拒絕股東查賬，但需舉證“有不正當目的且有損害公司利益的可能”
-股東訴訟的規定
-保障會計師事務所的獨立性
-職工代表在監事會中的比例不得低于三分之一
-關于公司決議的撤銷（附1個案例）
-公司分配利潤，由董事會制定分配方案、由股東會負責審批
-關于解散公司（附5個案例）
案例：營業執照被吊銷，公司負債還需公司或股東清償嗎？
案例：即便股東對公司陷入僵局有過錯，仍有權訴請解散公司 
案例：公司雖盈利，但股東會長期失靈，仍可解散公司 
-《公司章程》可將“股東壓制”行為列為公司解散理由
案例：未被通知參加股東會，無法投反對票，可請求公司回購股份
案例：公司決議部分有效、部分無效，如實質上可拆分，可分別判斷效力 
-公司法相關訴訟有關起訴期限的裁判規則
案例：公司成立前發起人對外簽訂的合同由誰承擔責任
案例：公司與股東約定公司未按時完成投產任務時須向股東賠償，當屬無效，但如有過錯，部分賠償

第七章 高管的約束與股權激勵
-《公司章程》可設置總經理的實質性解聘條款
-高管的勤勉義務可寫入《公司章程》
-《公司章程》中應明確界定“高管”范圍
案例：股東抽逃出資，高管失職應承擔返還出資本息的連帶責任
-未經股東會同意，董事高管與本公司交易合同無效
案例：公司法定代表人低價轉讓公司財產給其關聯公司，股東可訴請確認轉讓合同無效
-公司與其董事、高級管理人員的配偶訂立合同，或與其董事、高級管理人員所任職的其他公司訂立合同，應分別判斷合同效力
-公司高管八大刑事風險
案例：內幕交易的認定
案例：證監會是如何界定“內幕交易”的——恒康醫療
-國企重大決策終身追責（55條）
-高層管理者激勵機制
-高層管理者的約束機制
案例：評價指標設計不合理導致的風險——吉祥航空
-股權激勵的作用與誤區
-股權激勵的8種形式
案例：“奧克斯” 的忠誠激勵計劃
案例：星巴克的股票期權獎勵
案例：員工持股后，如何避免公司控制權旁落？——以“華為” 為例
-虛擬股權激勵方案設計步驟
案例：中國聯通混改，限制性股票激勵
-優先股的主要分類
-債轉股
案例：熔盛重工
案例：華為的海外員工長期激勵計劃——5年期股票增值權
-主要股權激勵形式對比
-IPO前的“股權激勵”要清理
-法律意義上的合伙制
-股權型合伙人制
-平臺型合伙人制
-實施公司合伙人制的三大關鍵
案例：阿里巴巴的“內部合伙人制度”
-股權激勵計劃設計9大要素
-2014《公司法》關于公司回購股票的規定
案例：美的整體上市時的股權激勵計劃
案例：華為的員工激勵計劃——虛擬利潤分享

第八章 信息披露
-2019年信息披露違規（上交所）
-關于質押的信息披露規則
案例：信息披露之“昌九生化”
案例：公司悄悄減資，不通知已知債權人，減資股東要承擔補充賠償責任
案例：寶利國際信批違規，30億定增終止，3年內不得再融資
案例：信息披露不完整導致IPO被否——億邦制藥
案例：“慧球科技” （600566）信披違規被處罰
-違規增持未公告，《公司章程》可規定“限制表決權”——只針對“上市公司”
案例：違規增持未公告，行政處罰后增持行為有效
案例：金剛玻璃連續3年財務造假被處罰
-《公司章程》可規定對未充分披露信息的并購提案拒絕表決

第九章 國有企業公司治理
-國有企業公司治理
-國有企業治理體制的多因素分析框架
案例：從“王老吉”之爭看國有企業“法人理性”不連貫
- 目標約束下的國有企業治理原則
案例：國有金股*案例

第十章 股權架構中最重要9條生命線
-“毒丸計劃”的表現形式
-“毒丸計劃”在中國會遇到的法律障礙
-“金色降落傘”法律風險分析及《公司章程》條款設計
-敵意收購的公關戰
-定增黑色產業鏈
-《關于修改<上市公司非公開發行股票實施細則>的決定》
案例：從公司治理層面探討“寶萬之爭”
-《保險公司股權管理辦法》（第二次征求意見稿）
案例：徐翔都嘬了哪些禍？
-股權分散：中國A股上市公司社會公眾持股比例下限
案例：《一致行動人協議》——吉林敖東
案例：股東在股東會表決時違反一致行動協議的約定的，股東會可直接根據一致行動協議的安排記票
-股權架構中最重要9條生命線
案例：董事、高管變化導致IPO被否
案例：如果他們都有問題呢？
案例：提起股東代表訴訟前必須履行前置程序

第十一章 公司股權架構設計與退出
案例：“真功夫”的股權紛爭
-公司為什么更要重視股權架構-
-良好股權架構的設計原則
案例： 50:50的公司“股東輪流擔任法定代表人”的約定有效
-公司股權蛋糕該如何切-
-創業公司股權分配中的關注點
-幾種常見的股權授予模式——專治合伙人中途退出
-哪些情況下需要退還股權？
-概念解析：GP、LP、Angel ，VC，PE及IB
-私募股權基金及收益分配
-以控股為目的的增資怎么計算？
案例：股東投資溢價款計入資本公積，并不得抽回
案例：股東出資超過其在注冊資本的部分,性質如何確定-
-公司成熟后股權退出的七大方式
-《上市公司重大資產重組辦法》
-“股東退出”條款范例

第十二章 國際知名公司治理準則介紹
-*公司治理模式
-日本公司治理模式
-東南亞國家公司治理模式
-《OECD公司治理原則》
-英國公司治理原則：卡德伯里報告、格林伯里報告、漢普爾報告
-中國公司治理評價體系
第十三章 管理公司治理中的風險
案例：愛多——公司治理結構的災難
-董事會的風險管理職責
-來自于董事會的風險
-來自經營層的風險
案例：“中航油”事件，董事會危機處理的敗筆
第十四章 對賭協議的18個陷阱
案例：俏江南
案例：雨潤食品
案例：騰訊
案例：海富投資
案例：融創631.7億收購萬達海外資產——都是對賭協議鬧的？
案例：三只松鼠上市黃了，對賭協議怎么還這么簽？
-對賭協議中投資方重點關注的18個領域及風險揭示
-關聯方
-不構成關聯方
-因關聯交易IPO被否的5家公司
案例：關聯公司人格混同，嚴重損害債權人利益的，對外部債務承擔連帶責任
案例：債務人與其關聯公司惡意串通逃債，債權人可以請求法院確認該轉讓財產的合同無效
案例：公司為逃避債務向關聯公司轉移資產,關聯公司應承擔賠償責任
案例：滿足“交易信息披露充分、交易程序合法、交易對價公允”三個條件的關聯交易合法有效
案例：投資者與股東對賭有效，與公司對賭無效
-關于對賭協議的6條建議
附件1：國有企業“黨建工作寫入公司章程”條款范例 
案例：國有金股*案例

第十三章 股權架構中最重要9條生命線
-“毒丸計劃”的表現形式
-“毒丸計劃”在中國會遇到的法律障礙
-“金色降落傘”法律風險分析及《公司章程》條款設計
-敵意收購的公關戰
-定增黑色產業鏈
-《關于修改<上市公司非公開發行股票實施細則>的決定》
案例：從公司治理層面探討“寶萬之爭”
-《保險公司股權管理辦法》（第二次征求意見稿）
案例：徐翔都嘬了哪些禍？
-股權分散：中國A股上市公司社會公眾持股比例下限
案例：《一致行動人協議》——吉林敖東
案例：股東在股東會表決時違反一致行動協議的約定的，股東會可直接根據一致行動協議的安排記票
-股權架構中最重要9條生命線
案例：董事、高管變化導致IPO被否
案例：如果他們都有問題呢？
案例：提起股東代表訴訟前必須履行前置程序

第十四章 公司股權架構設計與退出
案例：“真功夫”的股權紛爭
-公司為什么更要重視股權架構-
-良好股權架構的設計原則
案例： 50:50的公司“股東輪流擔任法定代表人”的約定有效
-公司股權蛋糕該如何切-
-創業公司股權分配中的關注點
-幾種常見的股權授予模式——專治合伙人中途退出
-哪些情況下需要退還股權？
-概念解析：GP、LP、Angel ，VC，PE及IB
-私募股權基金及收益分配
-以控股為目的的增資怎么計算？
案例：股東投資溢價款計入資本公積，并不得抽回
案例：股東出資超過其在注冊資本的部分,性質如何確定-
-公司成熟后股權退出的七大方式
-《上市公司重大資產重組辦法》
-“股東退出”條款范例

第十五章 國際知名公司治理準則介紹
-*公司治理模式
-日本公司治理模式
-東南亞國家公司治理模式
-《OECD公司治理原則》
-英國公司治理原則：卡德伯里報告、格林伯里報告、漢普爾報告
-中國公司治理評價體系

第十六章 管理公司治理中的風險
案例：愛多——公司治理結構的災難
-董事會的風險管理職責
-來自于董事會的風險
-來自經營層的風險
案例：“中航油”事件，董事會危機處理的敗筆

第十七章 對賭協議的18個陷阱
案例：俏江南
案例：雨潤食品
案例：騰訊
案例：海富投資
案例：融創631.7億收購萬達海外資產——都是對賭協議鬧的？
案例：三只松鼠上市黃了，對賭協議怎么還這么簽？
-對賭協議中投資方重點關注的18個領域及風險揭示
-關聯方
-不構成關聯方
-因關聯交易IPO被否的5家公司
案例：關聯公司人格混同，嚴重損害債權人利益的，對外部債務承擔連帶責任
案例：債務人與其關聯公司惡意串通逃債，債權人可以請求法院確認該轉讓財產的合同無效
案例：公司為逃避債務向關聯公司轉移資產,關聯公司應承擔賠償責任
案例：滿足“交易信息披露充分、交易程序合法、交易對價公允”三個條件的關聯交易合法有效
案例：投資者與股東對賭有效，與公司對賭無效
-關于對賭協議的6條建議
附件1：國有企業“黨建工作寫入公司章程”條款范例